證券從業(yè)人員要守好自己一畝三分地、做好本職工作，而不是利用自己專業(yè)優(yōu)勢(shì)企圖謀取額外的不法利益。
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日前，上海證監(jiān)局公布對(duì)海通資管前任權(quán)益投資部副總監(jiān)劉某的行政處罰決定書(shū)，其因違法買(mǎi)賣股票，被處以“沒(méi)一罰一”的處罰，合計(jì)罰沒(méi)金額高達(dá)1.09億元。筆者認(rèn)為，當(dāng)前階段證券從業(yè)人員要關(guān)注自己的手，不要參與證券交易。
據(jù)調(diào)查，劉某在任職近7年的時(shí)間里先后利用5個(gè)他人證券賬戶持有、買(mǎi)賣股票，累計(jì)交易金額約146.82億元，盈利約5463.87萬(wàn)元，不僅由此受到上述行政處罰，而且還因涉嫌利用未公開(kāi)信息交易，已在刑事審判階段。
新《證券法》第40條規(guī)定，證交所、證券公司等從業(yè)人員，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買(mǎi)賣股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。本來(lái)新《證券法》修訂過(guò)程中，曾取消了這個(gè)禁止條款，但最終還是保留了，一個(gè)重要考量就是保證市場(chǎng)的公平性；證券從業(yè)人員可能掌握一般投資者不能了解的未公開(kāi)信息，具備利用業(yè)務(wù)優(yōu)勢(shì)、信息優(yōu)勢(shì)甚至內(nèi)幕信息參與股票交易，謀取不正當(dāng)利益的基礎(chǔ)，若允許其炒股可能導(dǎo)致不公。
對(duì)違反《證券法》第40條的行為，第187條規(guī)定了行政處罰措施，包括沒(méi)收違法所得，并處以買(mǎi)賣證券等值以下的罰款，本案針對(duì)違法所得“沒(méi)一罰一”，并非頂格處罰，因?yàn)槿舭捶l中“買(mǎi)賣證券等值以下的罰款”來(lái)處罰，甚至可能罰幾十億元。當(dāng)然，對(duì)于證券從業(yè)人員違規(guī)炒股中利用未公開(kāi)信息的交易行為，還可能觸及刑法、需判處有期徒刑和刑事罰金。
本案當(dāng)事人劉某申辯，其涉違法行為分為3個(gè)階段，2015年6月至2019年12月期間，劉某買(mǎi)賣股票的行為應(yīng)認(rèn)定為利用未公開(kāi)信息交易，不應(yīng)認(rèn)定為從業(yè)人員違法買(mǎi)賣股票，應(yīng)當(dāng)適用《證券法》第191條。自己利用未公開(kāi)信息交易案已在刑事審判階段尚未判決，按規(guī)定不宜對(duì)其進(jìn)行行政處罰。
《關(guān)于加強(qiáng)行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作的意見(jiàn)》要求，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件，未作出行政處罰決定的，原則上應(yīng)當(dāng)在公安機(jī)關(guān)決定不予立案或者撤銷案件、人民檢察院作出不起訴決定、人民法院作出無(wú)罪判決或者免予刑事處罰后，再?zèng)Q定是否給予行政處罰。
但事實(shí)上，目前證監(jiān)部門(mén)做出的行政處罰，僅僅針對(duì)當(dāng)事人違反證券法第40條的行為，掌握了證券從業(yè)人員參與證券交易的證據(jù)即可依照第187條予以行政處罰。目前證監(jiān)部門(mén)對(duì)當(dāng)事人涉嫌利用未公開(kāi)信息的交易行為還未予以行政處罰。而且，行政處罰法規(guī)定，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款；證監(jiān)部門(mén)按第187條追究行政責(zé)任后，或許就不再追究本案當(dāng)事人其它行政責(zé)任。另外法院判處相應(yīng)犯罪行為的刑事罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金，行政處罰與刑事處罰兩者并無(wú)沖突。
利用未公開(kāi)信息的交易行為屬于違反《證券法》第54條的行為，對(duì)應(yīng)的罰則是第191條，其規(guī)定的行政處罰包括沒(méi)收違法所得、并處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款等，若按第191條來(lái)對(duì)劉某進(jìn)行行政處罰，相比目前按第187條處罰應(yīng)該更為嚴(yán)厲，證監(jiān)部門(mén)籠統(tǒng)將劉某所有違規(guī)行為按第187條“沒(méi)一罰一”處罰，或正體現(xiàn)從輕處罰的意味，當(dāng)事人應(yīng)該感到慶幸才對(duì)。
證券從業(yè)人員不僅不能借用他人賬戶炒股、也不能代客炒股。雖說(shuō)一直有人建議適度放開(kāi)證券從業(yè)人員，但顯然目前并沒(méi)有放開(kāi)，且若放開(kāi)也需有嚴(yán)格的監(jiān)管制度和信息披露制度來(lái)配套。在當(dāng)前情況下，證券從業(yè)人員應(yīng)該面對(duì)現(xiàn)實(shí)，本本分分遵紀(jì)守法，不以任何方式參與違規(guī)證券交易。一方面證券從業(yè)人員收入本就比一般民眾要高，應(yīng)知足常樂(lè)；另一方面由于市場(chǎng)變幻莫測(cè)，加上偷偷摸摸炒股的心理緊張等因素影響，證券從業(yè)人員炒股也有不少虧了老本。
總之，證券從業(yè)人員常在河邊走，也要保證不濕鞋，要守好自己一畝三分地、做好本職工作，而不是利用自己專業(yè)優(yōu)勢(shì)企圖謀取額外的不法利益。
(作者系資本市場(chǎng)資深研究人士)
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